Когда семья с международной географией берётся структурировать капитал, разговор начинают с траста или холдинга. Но сначала нужно понять, кому вообще принадлежит то, что предстоит структурировать. Ответ даёт супружеский имущественный режим: что становится общим самим фактом брака, что остаётся личным и как масса делится при разводе или смерти. Режим есть у любой пары: если супруги ничего не выбрали, действуют правила по умолчанию.
Слой недооценивают, потому что в мирное время его не видно: пока брак работает, вопрос «чьё это» никто не задаёт. Он всплывает в трёх точках — развод, смерть, банкротство, — и там выясняется, что актив, который владелец считал своим, наполовину принадлежит супругу.
Для международной семьи добавляется второй этаж: какое право регулирует режим, определяет коллизионная норма. Пара с российскими паспортами, поженившаяся в Москве и через год переехавшая в Мадрид, может обнаружить, что её отношения регулирует испанское право; пара, начавшая жизнь в Париже и осевшая в Цюрихе, — что швейцарское право переписало её режим задним числом до даты свадьбы.
Три семьи режимов
Общность приобретённого (community of acquests). Нажитое в браке образует общую массу и делится поровну; добрачное имущество, наследство и дарение остаются личными. Это французская communauté réduite aux acquêts (ст. 1401 и след. ФГК: в общность идут заработки и приобретения, вне её — полученное par succession, donation ou legs), испанская sociedad de gananciales, итальянская comunione legale — режим по умолчанию с реформы 1975 года, где ст. 179 ГК перечисляет шесть категорий beni personali. Ту же логику воспроизводит большинство латиноамериканских кодексов — бразильская comunhão parcial de bens, аргентинская comunidad de ganancias. Сюда же относится российская совместная собственность.
Раздельность (separation of property). Брак не меняет титул: каждый владеет тем, что записано на него, и отвечает своим имуществом. Классика — Англия и правопорядки общего права; в континентальной Европе так устроена Австрия, где законный режим Gütertrennung оставляет каждому супругу принесённое в брак и приобретённое им. Но чистой раздельности почти не бывает: при разводе австрийский суд делит имущество супружеского обихода и супружеские сбережения, и титул перестаёт быть решающим критерием.
Отложенная общность и выравнивание прироста (deferred community). Во время брака раздельность, при прекращении — уравнивание. Немецкая Zugewinngemeinschaft: тот, чей прирост за годы брака оказался больше, компенсирует другому половину разницы деньгами (Zugewinnausgleich) — это денежное требование, а не доля в конкретных активах, принципиальная разница для владельца бизнеса. Скандинавская модель ближе к общности по результату: шведское право делит имущество на giftorättsgods и enskild egendom, каждый в браке распоряжается своим и отвечает по своим долгам, а при разводе или смерти чистая стоимость giftorättsgods складывается и делится поровну.
| Страна | Режим по умолчанию | Что попадает в общую массу |
|---|---|---|
| Франция | communauté réduite aux acquêts | Заработки и приобретения в браке; вне — добрачное, наследство, дар |
| Испания (общий ГК) | sociedad de gananciales | Нажитое в браке; в Каталонии и на Балеарах по умолчанию раздельность |
| Италия | comunione legale | Приобретения в браке; вне — beni personali по ст. 179 ГК |
| Германия | Zugewinngemeinschaft | Ничего; при прекращении — денежное выравнивание половины разницы приростов |
| Австрия | Gütertrennung | Ничего; при разводе делятся имущество обихода и супружеские сбережения |
| Швейцария | Errungenschaftsbeteiligung | Ничего; при прекращении — расчёт по приобретённому за брак |
| Швеция и Скандинавия | отложенная общность | Стоимость всего giftorättsgods; вне — enskild egendom по договору, дару, завещанию |
| Нидерланды | ограниченная общность (с 2018) | Нажитое в браке; добрачное, наследство и дар выведены |
| Англия и Уэльс | режима нет (separate property) | Ничего автоматически; при разводе суд перераспределяет по s. 25 MCA 1973 |
| США | 9 штатов — community property, остальные — equitable distribution | В community property штатах — нажитое в браке поровну с момента приобретения |
| Россия | совместная собственность (ст. 33–34 СК) | Всё нажитое в браке; вне — перечень ст. 36 СК |
Россия: совместная собственность и банкротный слой
Законный режим — совместная собственность: нажитое в браке общее независимо от того, на кого записано и кто зарабатывал. Ст. 36 СК выводит из массы добрачное имущество, полученное в дар и по наследству, вещи индивидуального пользования (кроме роскоши) и исключительное право автора; при разделе действует презумпция равенства долей (ст. 39).
Практически важнее контур ответственности. По личным обязательствам взыскание обращается на имущество должника, а при его недостаточности кредитор требует выдела его доли из общего; на всё общее — по общим обязательствам и когда полученное одним супругом использовано на нужды семьи (ст. 45). Ст. 46 добавляет норму, о которой вспоминают поздно: супруг обязан уведомить кредитора о заключении, изменении или расторжении брачного договора, а при невыполнении «отвечает по своим обязательствам независимо от содержания брачного договора». Кредитор, которого не уведомили, вправе игнорировать договор.
Банкротный слой жёстче. В конкурсную массу гражданина входит и общее имущество супругов: оно реализуется целиком, а супругу выплачивается доля из выручки; если раздел не произведён, спор о нём идёт в суде общей юрисдикции с участием финансового управляющего и кредиторов, и до его разрешения имущество не продаётся (Пленум ВС РФ № 48 от 25.12.2018). Брачный договор и внесудебное соглашение о разделе оспариваются как сделки — в том числе как подозрительная сделка по ст. 61.2 Закона о банкротстве. Асимметричный договор, подписанный на фоне долговой нагрузки, — первый кандидат на оспаривание. Работает договор заранее заключённый, экономически объяснимый и раскрытый кредиторам, — как его собирают под несколько юрисдикций, разобрано в материале о брачных договорах с иностранным элементом.
Англия: режима нет, есть дискреция суда
Английское право имущественного режима не знает: брак сам по себе не меняет принадлежность активов. Взамен суд получает широчайшие полномочия при разводе — по s. 25 MCA 1973 судья взвешивает ресурсы, потребности, длительность брака и вклад сторон и делит так, как считает справедливым. Для длинного брака отправная точка — равное деление matrimonial property, а при нехватке средств на потребности в раздел втягиваются добрачные и унаследованные активы. Механика самого раздела — в материале о разделе имущества при международном разводе.
Инструмент, который международные семьи обнаруживают с опозданием, — Part III Matrimonial & Family Proceedings Act 1984, «второй укус»: обращение в английский суд уже после иностранного развода, признаваемого в Англии; когда иностранный развод признаётся и какой суд компетентен изначально — в материале о подсудности трансграничного развода. Условий три. Юрисдикционный вход по s. 15 — домициль любой из сторон в Англии и Уэльсе, годичное habitual residence либо бенефициарный интерес в доме, служившем супружеским. Разрешение суда по s. 13: leave даётся, только если есть substantial ground for the making of an application; Верховный суд в Agbaje v Akinnoye-Agbaje [2010] UKSC 13 расшифровал «substantial» как «solid» — порог выше, чем serious issue to be tried, но не экстраординарный. И проверка уместности форума по s. 16: связь сторон с Англией и со страной развода, исполнимость, прошедшее время. Ключевое из Agbaje: ни hardship, ни injustice не являются предварительными условиями юрисдикции, но присуждённое не должно превышать того, что супруг получил бы в английском процессе. Если единственное основание юрисдикции — супружеский дом, полномочия ограничены этим объектом (s. 20). В самом Agbaje жена, получившая в Нигерии пожизненное право на дом и небольшую сумму, добилась в Англии 65% выручки от продажи лондонской недвижимости.
США: девять штатов против сорока одного
Америка совмещает обе модели. Девять штатов — Аризона, Калифорния, Айдахо, Луизиана, Невада, Нью-Мексико, Техас, Вашингтон, Висконсин — работают в режиме community property: нажитое в браке принадлежит супругам поровну с момента приобретения. Остальные сорок один штат и округ Колумбия применяют equitable distribution: собственность раздельная, а при разводе суд делит «справедливо», что не тождественно «поровну». Ещё несколько — Аляска, Теннесси, Кентукки, Флорида, Южная Дакота — допускают добровольный вход в общность через соглашение или community property trust.
Настоящая проблема — переезд между штатами: актив, купленный в Калифорнии как community property, в Нью-Йорке не становится автоматически раздельным, и наоборот. Для второго случая Калифорния и Аризона придумали quasi-community property — имущество, приобретённое в другом штате, при разводе или смерти здесь трактуется так, как если бы оно было общим. Семья, сменившая три штата за двадцать лет, получает мозаичную массу, которую разбирают по дате и месту каждого приобретения.
Какое право применяется: 2016/1103 и проблема переезда
В ЕС коллизионный слой унифицирован Регламентом 2016/1103 (для зарегистрированных партнёрств — параллельный 2016/1104). Он принят в порядке усиленного сотрудничества и применяется с 29 января 2019 года в 18 государствах: Австрия, Бельгия, Болгария, Германия, Греция, Испания, Италия, Кипр, Люксембург, Мальта, Нидерланды, Португалия, Словения, Финляндия, Франция, Хорватия, Чехия, Швеция. Ирландии, Дании, Польши, Венгрии и стран Балтии среди них нет — там работают национальные коллизионные нормы.
Супруги вправе выбрать применимое право, но не любое: только право страны обычного проживания или гражданства одного из них на момент соглашения (ст. 22); изменение выбора действует на будущее, если стороны не договорились иначе, и не может ущемлять права третьих лиц. При отсутствии выбора работает каскад (ст. 26): право первого общего обычного места жительства после заключения брака → общее гражданство на момент брака → право наиболее тесной связи. Узкое исключение: суд может применить право страны последнего общего проживания, если оно длилось существенно дольше и оба супруга на него полагались.
Главное свойство регламента — неизменность статута: переезд его не меняет, и пара, начавшая брак в Милане и осевшая в Лиссабоне, продолжает жить под итальянским режимом. За границами регламента логика бывает противоположной. Классический пример — Швейцария: по ст. 55 IPRG при переносе места жительства право нового домициля применяется ретроактивно, на момент заключения брака, если супруги письменно не исключили обратную силу или не заключили брачный договор. Пара, переехавшая из Франции в Цюрих, обнаруживает, что её communauté задним числом стала швейцарским режимом участия в приобретённом. Это и есть mutability problem.
Третий слой — Гаагская конвенция 1978 года о праве, применимом к режимам имущества супругов; ратифицировали её только Франция, Люксембург и Нидерланды (в силе с 1 сентября 1992 года). Значение она сохраняет: регламент не затрагивает конвенции, участниками которых государства-члены были на момент его принятия (ст. 62), а его глава о применимом праве работает только для вступивших в брак 29 января 2019 года и позже (ст. 69(3)). Для более ранних браков действует конвенция — с автоматической сменой статута: при переезде в страну общего гражданства или после десяти лет обычного проживания право меняется само, но только на будущее (ст. 7–8).
Стык с наследованием
При смерти супруга последовательность двухступенчатая: сначала масса делится по имущественному режиму и выделяется доля пережившего, и только остаток становится наследственной массой, распределяемой по наследственному статуту — в ЕС по Регламенту 650/2012. Два статута определяются разными привязками и вполне могут указывать на разные правопорядки.
Немецкий пример нагляден: по § 1371 BGB, если переживший супруг наследует, выравнивание прироста заменяется паушальным увеличением его законной доли на одну четверть. Квалифицирует ли иностранный суд эту норму как относящуюся к имущественному режиму или к наследованию — вопрос на десятки процентов наследства. Поэтому обязательную долю считают только после супружеской. Механику наследственного статута разбирает материал о применимом праве к наследованию, логику защищённых долей — обязательная доля и forced heirship.
Что делать
Зафиксировать выбор права письменно. В периметре 2016/1103 это самый дешёвый ход: право резидентства или гражданства одного из супругов переживает переезды и синхронизируется с выбором права по наследованию. Вне периметра приём тот же — брачный договор с оговоркой о применимом праве и, где нужно, о неприменении обратной силы.
Проверять режим при каждом переезде. Вопрос: изменился ли статут де-факто и с какой даты. Ответ определяют коллизионные нормы страны, куда переехали. Для стран с изменяемым статутом договор подписывают до переезда.
Считать концентрированный актив отдельно. Доля в семейном бизнесе внутри общей массы превращает кризис брака в корпоративный: в режимах общности она делится в натуре, в немецком становится денежным требованием, в английском — предметом судейского усмотрения. Оценку и выкуп проговаривают в акционерном соглашении заранее.
Помнить, что структура не отменяет режим. Траст или личный фонд меняют титул, но не отвечают на вопрос, чьи средства в них попали: переданное из общей массы без согласия супруга или накануне кризиса возвращается в раздел. Работают структуры, созданные заранее и с внятной семейной логикой — как устроен траст, личный и наследственный фонд.
Материал носит экспертно-аналитический характер и не является индивидуальной юридической консультацией.
Q/A
Определяет ли имя в реестре, является актив личным или супружеским?
Не всегда. Квалификацию актива задаёт применимое право имущественного режима: оно может считать покупку общей, даже если титул записан на одного супруга. Отдельно проверяют правила реестра, полномочия на распоряжение и защиту добросовестных третьих лиц.
Меняет ли международный переезд автоматически применимое право супругов?
В периметре Регламента ЕС 2016/1103 — обычно нет: выбранное или определённое по его каскаду право охватывает весь режим и не меняется лишь из-за переезда. Но для стран вне усиленного сотрудничества и для более ранних браков могут действовать иные коллизионные нормы.
Могут ли супруги по Регламенту 2016/1103 выбрать право любой страны?
Нет. Статья 22 разрешает выбрать право государства обычного проживания одного из супругов на дату соглашения либо право гражданства одного из них. Соглашение должно быть письменным, датированным и подписанным, а местное право может добавлять формальности.
Действует ли брачный договор против кредиторов автоматически?
Нет. Даже действительное между супругами соглашение не всегда противопоставимо третьему лицу. Регламент 2016/1103 учитывает знание кредитора и соблюдение правил раскрытия или регистрации, а национальное право может вводить дополнительные уведомления и защиту кредиторов.
Что проверить семье до трансграничной покупки или наследственного планирования?
Нужно отдельно определить применимое право к режиму супругов, квалификацию уже имеющихся и будущих активов, действие соглашения для третьих лиц, требования реестра и наследственный статут. Эти слои могут указывать на разные страны и требуют согласованных документов.